ECLI:NL:TADRARL:2021:305 Raad van Discipline Arnhem-Leeuwarden 20-844/AL/MN

ECLI:	ECLI:NL:TADRARL:2021:305
Datum uitspraak:	29-11-2021
Datum publicatie:	25-01-2022
Zaaknummer(s):	20-844/AL/MN
Onderwerp:	Wat een behoorlijk advocaat betaamt t.o. de wederpartij, subonderwerp: Vrijheid van handelen
Beslissingen:	Regulier
Inhoudsindicatie:	Advocaat wederpartij. Naar het oordeel van de raad is niet komen vast te staan dat verweerder tijdens een vijfgesprek, waarbij ook klager aanwezig was, een bepaalde toezegging namens zijn cliënte heeft gedaan. Ongegrond.

Beslissing van de Raad van Discipline in het ressort Arnhem-Leeuwarden van 29 november 2021
in de zaak 20-844/AL/MN
naar aanleiding van de klacht van:

klager
over
verweerder
tot 21 april 2021 advocaat te H.

1 VERLOOP VAN DE PROCEDURE
1.1 Op 11 september 2019 heeft klager bij de deken van de Orde van Advocaten in het arrondissement Midden-Nederland (hierna: de deken) een klacht ingediend over verweerder.
1.2 Op 5 november 2020 heeft de raad het klachtdossier met kenmerk Z 1006172HH/SD van de deken ontvangen.
1.3 De klacht is behandeld op de zitting van de raad van 4 oktober 2021. Gelijktijdig zijn de klachtzaken 20-845, 21-064 en 21-626 tussen dezelfde partijen behandeld. Alleen verweerder is bij de zitting aanwezig geweest. Van de behandeling is proces-verbaal opgemaakt.
1.4 De raad heeft kennisgenomen van het in 1.2 genoemde klachtdossier en van de in de dekenbrief en op de inventarislijst genoemde bijlagen 1 tot en met 11. Ook heeft de raad kennisgenomen van de op 6 september 2021 ontvangen brief van verweerder met één productie.

2 FEITEN
2.1 Voor de beoordeling van de klacht gaat de raad, gelet op het klachtdossier en de op de zitting afgelegde verklaringen, uit van de volgende feiten.
2.2 Klager is al jarenlang verwikkeld in een (v)echtscheiding en de afwikkeling daarvan. De ex-echtgenote van klager werd bijgestaan door mr. L. en door verweerder. Verweerder is ook belastingadviseur en accountant AA.
2.3 De gezamenlijke woning van klager en zijn ex-echtgenote, woning I, is verkocht en de verkoopopbrengst, althans de overwaarde, is gestort in een depot bij notaris H. Het saldo van het depot bij notaris H bedroeg € 407.485,86. Bij een andere notaris, te weten notaris B, is ook een depot gehouden in verband met de verkoop van de andere gezamenlijke woning, woning II, van klager en zijn ex-echtgenote in november 2018.
2.4 Klager heeft op enig moment ten laste van zijn ex-echtgenote conservatoir beslag doen leggen op een deel (namelijk de onverdeelde helft) van het depot bij notaris B waarop zijn ex-echtgenote rechthebbende is.
2.5 In zijn e-mail van 12 augustus 2019 heeft mr. L namens zijn cliënte aan de advocaat van klager laten weten dat een gesprek op 14 augustus 2019 kan plaatsvinden waarbij dan ook verweerder aanwezig kan zijn. Ook heeft mr. L geschreven:

“De vooropname uit het depot bij de notaris ad € 25.000,-- is akkoord mits het gesprek woensdag a.s. doorgang vindt. Laat dit gaarne nog even weten.”

2.6 Op 14 augustus 2019 heeft op het kantoor van mr. L. een vijfgesprek plaatsgevonden, waarbij klager, zijn advocaat, de ex-echtgenote van klager, mr. L. en verweerder aanwezig waren.
2.7 In zijn e-mail van 26 augustus 2019 heeft mr. L namens zijn cliënte aan de advocaat van klager, ook aan verweerder in cc, onder meer laten weten:

“Er ligt nog een voorstel dezerzijds gedaan tijdens de bespreking hier op kantoor, hetwelk luidde:

– (…)

– voor wat betreft de € 25.000,00 voor ieder der gerechtigden kan er een identieke instructie naar notaris [B] worden gestuurd onder wie een bedrag van circa € 50.000,00 rust uit de opbrengst na de levering van [woning II] er toe strekkende dat hij aan [klager] en [de ex-echtgenote] ieder € 25.000,00 overmaakt. Wil u deze instructie in concept aan mij toesturen. Bij akkoord bevinding van de tekst zend ik deze aanstonds retour aan U voorzien van mijn bevestiging namens mevrouw.”

2.8 Per e-mail van 2 september 2019 heeft de advocaat van klager (alleen) aan mr. L. geschreven:

“Bij notaris [B] staat niet eens € 50.000,00 in depot, maar een lager bedrag, namelijk circa € 47.000,00. Op het deel van uw cliënte heeft [klager] ooit beslag gelegd vanwege dwangsommen.

[Klager] heeft verder steeds gezegd dat het notaris [H] moest zijn dus daar houdt hij aan vast, nog afgezien van het feit dat notaris [B] überhaupt niet in staat is tot uitkering van een bedrag van € 25.000 aan ieder der partijen.
Kortom, [klager] vertrouwt erop dat uw cliënte per omgaande meewerkt aan de uitkering van € 25.000,- uit het depot van notaris [H].”

2.9 Per 23 september 2019 is verweerder geschorst (geweest) in de uitoefening van de praktijk. Tijdens de schorsing heeft verweerder zijn dossiers overgedragen aan mr. N., (destijds) advocaat te R, als zijn waarnemer.
2.10 In de e-mail van 4 oktober 2019 heeft de ex-echtgenote van klager aan verweerder en aan mr. L laten weten dat zij wil dat het bedrag van € 50.000,- uit het depot van notaris B wordt betaald en niet uit het depot bij notaris H. Ook heeft zij desgevraagd bevestigd dat verweerder tijdens het vijfgesprek niet heeft gezegd dat de € 50.000,- uit het depot bij notaris H kon worden betaald.
2.11 Bij brief van 19 december 2019 heeft mr. L namens de ex-echtgenote van klager en met instemming van klager en zijn advocaat aan notaris H verzocht om uit het depot € 25.000,- aan klager en eenzelfde bedrag aan diens ex-echtgenote te betalen.
2.12 Per februari 2020 heeft verweerder voor de duur van zijn schorsing tot 23 maart 2020 zijn dossiers overgedragen aan advocaat mr. S als zijn opvolgend waarnemer.

3 KLACHT
De klacht houdt, zakelijk weergegeven, in dat verweerder tuchtrechtelijk verwijtbaar heeft gehandeld als bedoeld in artikel 46 Advocatenwet door:
in augustus 2019 toe te zeggen dat zijn cliënte (de ex-echtgenote van klager) zou meewerken aan een interim betaling van € 25.000,- ten gunste van haarzelf en van klager, maar daar opeens niet meer aan mee te willen werken en verzoeken daarover niet meer te beantwoorden.

4 VERWEER
De raad zal hierna, waar nodig, op het verweer ingaan.

5 BEOORDELING
5.1 De raad stelt voorop dat de klacht betrekking heeft op het handelen van de advocaat van de wederpartij van klager. Volgens vaste rechtspraak van het Hof van Discipline komt aan deze advocaat een grote mate van vrijheid toe om de belangen van zijn cliënt te behartigen op een wijze die hem, in overleg met zijn cliënt, goeddunkt. Deze vrijheid is niet onbeperkt, maar kan onder meer worden ingeperkt als de advocaat a) zich onnodig grievend uitlaat over de wederpartij, b) feiten poneert waarvan hij weet of redelijkerwijs kan weten dat deze in strijd met de waarheid zijn dan wel c) (anderszins) bij de behartiging van de belangen van zijn cliënt de belangen van de wederpartij onevenredig schaadt zonder dat daarmee een redelijk doel wordt gediend.
5.2 De raad stelt verder voorop dat de tuchtrechter het handelen of nalaten van de advocaat over wie geklaagd wordt dient te toetsen aan de norm van artikel 46 Advocatenwet. De gedragsregels voor advocaten vormen daarbij een richtlijn, maar of het niet naleven van een gedragsregel ook tuchtrechtelijk verwijtbaar handelen oplevert, hangt af van de feitelijke omstandigheden en wordt per geval door de tuchtrechter beoordeeld.
5.3 Het optreden van verweerder dient aan de hand van deze maatstaf beoordeeld te worden.
5.4 Verweerder heeft betwist dat hij de toezegging namens zijn cliënte heeft gedaan tijdens het vijfgesprek omdat het zijn cliënte zelf was die de bedoelde toezegging toen heeft gedaan. Bovendien was hij bij dat gesprek aanwezig als accountant van de ex-echtgenote van klager en niet als haar advocaat. Omdat zijn cliënte de nota van afrekening van notaris B gedateerd 20 november 2018 niet had ontvangen, wist zij niet, en verweerder dus ook niet, dat maar circa € 47.000,- bij notaris B in depot stond en de uitbetaling van de € 50.000,- daarvan feitelijk niet mogelijk was.
5.5 Naar het oordeel van de raad is op grond van de stukken en gelet op de gemotiveerde betwisting door verweerder, niet komen vast te staan dat verweerder tijdens het vijfgesprek de toezegging namens zijn cliënte heeft gedaan zoals hem wordt verweten. Van een tuchtrechtelijk verwijtbaar niet nakomen van een toezegging door verweerder kan dan ook geen sprake zijn geweest. Dat verweerder na het vijfgesprek niet op berichten van (de advocaat van) klager heeft gereageerd, is de raad niet gebleken en is in de omstandigheden dat de correspondentie via mr. L verliep ook niet tuchtrechtelijk verwijtbaar. De klacht is dan ook ongegrond.

BESLISSING
De raad van discipline:
- verklaart de klacht ongegrond.

Aldus beslist door mr. M.H. van der Lecq, voorzitter, mrs. A.C.H. Jansen, W.W. Korteweg, leden, bijgestaan door mr. M.M. Goldhoorn als griffier en uitgesproken in het openbaar op 29 november 2021.

griffier voorzitter

Verzonden d.d. 29 november 2021